本文轉自：麗格李濱

原文鏈接：https://mp.weixin.qq.com/

作為消費醫療的醫美，醫療事故并不多見，但是不滿意結果比比皆是，糾紛在所難免。所以，當糾紛出現時，首先要做的一件事，就是客觀地分析糾紛形成的原因，自己的成分占多少？是不是真的給人家弄砸了？如果是醫療上出了問題，就需要趕緊解決問題，自己解決不了的，另請高明來處理。醫生們之間互相幫助是常有的事。行業互助也雛形初現，比如某些專業醫美維權牟利的群體已經被行業發現，并且有一定的警示機制。
 

當我們面對糾紛

有的時候，不管糾紛的責任在誰，都不得不面對訴訟。不管如何應對，情緒化的處理方式都是糟糕的。以前，一旦出現糾紛，機構都會主張患者一方走法律途徑解決，因為通過法院判決周期長，時間拖久了，將對方拖疲了，事情或許相對好處理一些，而且判決而產生的賠償費用，往往比較低，也是機構一方愿意接受的數目。
 

患者一方也心知肚明，談判可能獲得更多的籌碼，如果能借助輿論的壓力，效果會更好。從這個角度來看，醫美機構似乎是普遍樂意走法律途徑。當然，也會有更多的消費者會采用理性的司法途徑解決問題。
 

現在的形勢已經發生了改變。2019年，《人民法院報》第七版刊登了一篇文章：《醫療美容合同糾紛可適用消費者權益保護法》，指出“醫療美容合同具有消費性，就診者符合消費者特征”，應當“把就診者納入到消費者予以保護”。

2021年，便出現了相應的判例。消費型醫療適用《消費者權益保護法》之后，退一賠三的賠付方法，讓某些醫方希望通過司法途徑解決糾紛以降低損失的想法落空；以前是法律途徑賠償額低，現在有可能顛倒過來。
 

以前醫美業的慣性思維是：反正打官司也賠不了多少錢，交給律師之后便不聞不問?，F在不同了，打官司可能賠得更多。
 

1、能溝通和解的，就不要打官司

畢竟醫美是一種特殊的服務，作為服務提供方，和服務對象發生訴訟，總不是一件好事，能和解的，最好還是和解，只要對方的要求不是特別過分，哪怕多賠點錢，也省得大量的時間成本，同時也費心勞神，情緒受影響不說，影響也不好。
 

2018年10月1日生效的《醫療糾紛預防和處理條例》規定，“發生醫療糾紛，醫患雙方可以通過下列途徑解決：（一）雙方自愿協商；（二）申請人民調解；（三）申請行政調解；（四）向人民法院提起訴訟；（五）法律、法規規定的其他途徑。”因此，除了訴訟以外，還可以采用人民調解和行政調解等方式解決。司法裁判文書原則上是公開的，對醫患雙方都有諸多不利之處。調解文書可以選擇不公開，而且具有法律效力，成本和時效更好。只要雙方冷靜客觀，采用調解是一個好的選擇。當然，冷靜客觀是非常困難的。
 

2、一邊打官司，一邊和解

如果不能回避訴訟，那就面對；要用100%的精力去應對訴訟，這是一個復雜的過程，要請專業人士為主力。但是，打官司不是目的，一邊打官司，一邊尋求和解，邊打邊談，尋找對雙方都有利的結果。
 

醫美機構與就醫者之間的官司，不是零和博弈，只要對方不是醫鬧，一定要給對方留有余地。有的時候，贏了官司，輸了品牌，毀了口碑，也是得不償失。漫長的訴訟對醫方和患方都是巨大的成本和考驗，在爭議和訴訟過程中，總會出現幾次和解窗口，要善于捕捉和利用。
 

3、打官司是解決糾紛的終極方式

按照現代法學思想，訴訟就是戰爭的和平化方式，官司只要開打，就必須讓它有結果，對簿公堂的時候要寸土必爭，爭取對自己最有利的結果。至于勝訴之后，是否還會給對方一定的安撫，則要視情況而定。
 

哪怕是調解，也要在法定程序內調解，不管是判決書還是調解書，都是解決糾紛的終極方式。

4、最終的決策，不要自己做

如果最終的決策由醫生自己來，很容易變成“名譽保衛戰”，失去必要的理智。應當把最后決定權交給第三方，或專業律師，以獲得比較理性的結果。這是于琨律師的建議。
 

應對訴訟的步驟

1、盡可能全面地固定證據

固定證據，抓住案件處理的關鍵點，構建證據鏈條。如果平時的醫療文書是規范的，那么在應訴的時候，就不會手忙腳亂。
 

這里注意一點，醫療事實和證據只是邏輯的起點，不是邏輯的結果。往往醫生在訴訟上吃虧，一個主要原因就是太注重醫療事實和證據，卻對其他事實和證據沒有足夠注重，導致證據鏈條基礎扎實，但是邏輯脆弱。就像眼睛修復手術，醫療證據能證明手術是成功的，但是患者舉證自己受到人身傷害，而且有恢復后眼瞼閉合不全的“鑒定”在支持。醫方如果不能證明患者現在情況是“非己方醫療原因或者欺詐導致”，那么就會陷入被動甚至敗訴。
 

2、根據訴訟性質，找最好的律師：最貴的就是最節約的

不少醫生在請律師的時候，會根據收費的多少來確定，這種雞賊的做法要不得，最貴的律師就是最節約的，這個道理不是所有人都明白。
 

律師的選擇很有學問，要做相應的背景調查，看他是擅長何種訴訟，以及口碑如何，就如同患者找醫生的程序一樣。有可能是熟人介紹的，這些程序也不能減免，而且該給的錢一個也不能少，不要相信這個世界上的律師有白幫忙的，你又不是需要法律援助的弱勢群體。
 

如果在訴訟的過程中發現律師水平不夠，要果斷更換，不能不好意思；當然，也切忌患得患失，朝令夕改，弄得律師無所適從。
 

3、和律師詳細討論案情，找到訴訟的關鍵點，并持續性關注

不要以為找好了律師就萬事大吉，要和律師一道詳細討論案情，并持續關注事態的發展，甩手掌柜的下場一般都不會太理想。
 

可以跟律師對比對方的證據鏈條和我方的證據鏈條，找出雙方優勢和劣勢。不要僅僅站在醫療專業視角考慮問題。醫生不是法官，律師也有盲區，該自己參與的不要得過且過。
 

4、始終敞開和談的大門

和對方律師接觸的時候，表示善意，始終敞開和談的大門。弄清對方的意圖也很重要，無論案件朝著哪一方有利的方向發展，都不要把談判的大門關上。
 

5、謹慎對待鑒定

鑒定很重要，鑒定機關的選擇也很重要，鑒定結論是法官斷案的重要依據。司法鑒定與醫療事故鑒定是兩種不同的鑒定機構，它們得出的結論可能是不同的，對于醫美糾紛的處理經驗也各自不同，所以要慎重對待鑒定機構的鑒定過程。當然，對方選擇鑒定機關，一定是朝著對自己有利的方向，那么，你律師的經驗就至關重要，無論是鑒定程序上還是參與鑒定的人選上，都不能不管不問。
 

打官司必須要知道的事情

擺正心態是應對訴訟的第一件事，許多人不愿意正視即將開始的官司，就像鴕鳥一樣，以為將頭埋進沙中就可以暫時回避。有些事是必須要知道的，免得結果對自己不利的時候，意氣用事。
 

1、重視程序的可操作性

打官司首先要打程序，什么叫法律程序？就是《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》等程序法規定的那些程序，比如管轄權，也就是訴訟地，如果發現訴訟地點有問題，就先打管轄權，將訴訟地轉移到對自己有利的地方，這就是程序的可操作性。再比如，共同侵權之訴，原告只起訴其中一方當事人，沒有起訴所有的侵權人，將所有責任壓到一家身上，這種情況，人民法院應當追加其他共同侵權人作為共同被告。有些醫生不懂這些，白白喪失了自己的機會和權利。
 

2、法律事實大于客觀事實

法律事實是由證據構建起來的事實，與客觀事實不一定是一回事，而且法律事實大于客觀事實。你不能說事實擺在那里，白的就是白的，不能說成是黑的；但是你要提出證據，如果對方有證據說那個就是黑的，法官就有可能根據對方的證據，將所謂的白的，判成為黑的。
 

3、找到對自己最有利的應訴方式

訴訟案由有很多種，有的方式對自己有利，而有的則對自己大大不利，要與律師詳細討論這一點，找到對自己最為有利的方式。比如，是合同之訴還是侵權之訴？尋找什么樣的鑒定機關？給自己的治療定性為治療型還是消費型？不同類型的治療行為，就可能適用不同的法律。
 

4、不要全部交給代理人，保持知情和參與

這一點已經說過許多次了，進入訴訟程序之后，一定要親自參與，全部交給代理人是不負責任的表現，當然也不要將訴訟交給自己的至親，因為要時刻保持頭腦清醒，并能夠做出理性判斷，打官司最忌諱感情用事，做出不理智的選擇。
 

參與過程中，要知道面對的是訴訟，適用的是訴訟專業知識和經驗，不要企圖用醫生在手術臺和治療室的經驗總括訴訟中遇到的問題，這倆不是一個范疇的內容，要轉換這個角色。有些大醫生覺得自己行業地位高，自己的論文和專著都是業內標桿，指南和規范都是自己寫的，就以為司法訴訟也要圍著自己轉，掉以輕心，最后也一樣吃虧。
 

5、每個環節都要認真對待，不要幻想在下一個程序翻盤

進入訴訟程序之后，每個環節都要認真對待，要堅持到最后，能在一審解決的問題，不要拖到二審。
 

醫療訴訟不應該有什么策略性二審。從司法實踐的數據統計看，二審翻盤的機會很少。醫療訴訟如果證據固定完成，且沒有新的證據出現，二審基本不會有根本改變。有些時候，法律團隊會寄希望于二審，但是作為案件當事人還是要堅持在一審解決問題。即便最后被上訴到了二審，那么案件中的主客的地位也變了，一審基本已經認定的情況，二審同樣推翻可能性很小。
 

6、正確應對輿論施壓

醫患糾紛中的醫方，只要進入訴訟流程，通常都是不被同情的一方，所以，要深知自己處于輿論的弱勢地位。對方很可能利用媒體進行攻擊，這個時候就要動用自己的公關協作網絡，積極應對，既要讓事實客觀公正，也不能被輿論嚇倒，官司就是官司，不能被媒體的聲音影響自己的判斷。
 

注意不要將自己的案件聚集化、典型化。輿論對群體案件和典型案件更關心，更熱衷于報道，因此面對輿論的時候，要盡量給自己的案件去標簽化，不要搞成“XXX中國第一案”或者“XXX中國最大案”等。輿論有時候不但影響大眾認知，甚至會影響最終結果。
 

7、了解法官的立場，找到應對之策

中國司法體系屬于大陸法系，審判方式是法官職權主義。在消費醫療的醫患糾紛中，法官有相當大的自由裁量權，洞察法官的立場是相當重要的，他同情哪一方，做出的判決就可能不一樣。
 

可以查閱法官過往判決書中類似的案例，清楚法官的裁量習慣，明晰法官的說理邏輯；根據庭審進度，給法官提供必要的說明文件和申請，向法庭補充事實和依據。
 

8、打官司不是目的，解決問題才是目的

只要有利于問題的解決，應該根據形勢的判斷，隨時做出調整，要綜合評估哪一種結果對自己是最有利的，所謂“兩害相權取其輕”，該堅持的要堅持，該妥協的時候要讓步，始終保持清醒冷靜的頭腦。